Структурируя владение бизнесом

Текст: Юлия Карпова

Корпоративные споры по-прежнему актуальная тема. Нам продолжают поступать запросы на защиту владельцев бизнеса от недобросовестных действий менеджмента и совладельцев. Как показала практика, ключевое в обеспечении защиты – правильное структурирование бизнеса, закреп­ление прав и обязанностей владельцев и менеджмента.

Часто в крупном бизнесе владельцы выступают акционерами (участниками) холдинговой компании. Она владеет дочерними компаниями, которые осуществляют операционную деятельность. При этом каждая дочерняя компания или группа дочерних компаний могут действовать в разных сферах. Деятельность холдинговой компании заключается во владении дочерними компаниями. В такой ситуации дочерние компании получают прибыль от своей деятельности, которая распределяется в пользу холдинговой. В холдинговой компании прибыль распределяется между владельцами бизнеса.

Такое структурирование с учетом положений законодательства и правоприменительной практики может стать препятствием для защиты прав владельцев, тем более если их доля в холдинговой компании 50% и менее.

Так, при наличии подозрений в недобросовестности менеджмента (например, вывод активов, необоснованные расходы) действия в рамках гражданско-­правовых способов защиты включают:

• получение документов о деятельности обществ в добровольном или судебном порядке;
• выявление сделок и действий, совершенных не в интересах общества;
• предъявление в суд требований об оспаривании сделок или о взыскании убытков с менеджмента.

Акционер (участник) холдинговой компании в силу закона может получать документы только в ее отношении. Однако он не имеет права требовать документы в отношении дочерних компаний. Согласно судебной практике, исключение составляют документы об учреждении, приобретении дочерних компаний. Это становится первым препятствием в эффективной защите владельцев бизнеса от злоупотреблений.

Кроме того, акционеры (участники) холдинговой компании не вправе оспаривать сделки дочерних обществ или требовать взыскания с менеджмента убытков, причиненных в результате действий в дочерних компаниях (например, если имущество дочерней компании отчуждено по заниженной стоимости).

С экономической точки зрения это может показаться не вполне логичным, ведь негативные последствия от действий в дочерних компаниях ложатся на владельцев холдинговой компании. Однако закон устанавливает именно такие правила, и существующая судебная практика (за единичными исключениями) следует буквальному толкованию закона.

Это можно преодолеть, если руководитель холдинговой компании действует в интересах владельцев: от имени этой компании получает и предоставляет владельцам документы о дочерних компаниях, оспаривает их сделки, требует взыскания убытков. Однако если руководитель действует в интересах одного владельца, а другой владелец в силу принадлежности ему 50% и менее уставного капитала (или необходимости едино­гласного решения владельцев) не может сменить такого руководителя, защита интересов будет осложнена.

При структурировании владения бизнесом следует учитывать эти особенности и использовать доступные механизмы обеспечения интересов:

• приобретение доли в уставном капитале не только холдинговой, но и дочерних компаний. Это позволит получать информацию о деятельности дочерних компаний, оспаривать сделки и требовать возмещения убытков. В обществах с ограниченной ответственностью даже минимальная доля позволит реализовывать указанные права. В акционерных обществах для получения всей информации согласно закону необходимо владеть акциями, составляющими более 25%, если иное не предусмотрено уставом;

• закрепление в уставе холдинговой компании обязанности руководителя по требованию акционера (участника) получать документы о деятельности дочерних компаний и предоставлять их. В уставах холдинговой и дочерних компаний также возможно закрепить обязанность дочерних компаний совершать существенные сделки только с согласия общего собрания акционеров (участников) холдинговой компании. Сами по себе такие положения не обеспечивают защиту в полной мере, и желательно заключение корпоративного договора;

• заключение корпоративного договора между акционерами (участниками), холдинговой и дочерней компаниями, устанавливающего как права и обязанности каждой из сторон, так и ответственность за неисполнение обязанностей.

Впрочем, каждая ситуация имеет свои нюансы, которые должны учитываться при выборе возможных механизмов закрепления и реализации прав владельцев.